【導讀】阿里京東“二選一”、菜鳥順豐數(shù)據(jù)接口關閉、微信封殺淘寶客、蘋果微信打賞風波等電商平臺暗戰(zhàn)不斷升級引發(fā)律師、學者等社會各界人士對超級網(wǎng)絡平臺是否違反《反壟斷法》的大討論。《天天315》本期聚焦：電商平臺的壟斷行為給消費者帶來的傷害。

　　央廣網(wǎng)北京8月24日消息 據(jù)經(jīng)濟之聲《天天315》報道，今年，互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)連續(xù)爆出阿里京東“二選一”爭論、菜鳥順豐數(shù)據(jù)接口關閉、微信封殺淘寶客、蘋果微信打賞風波等事件，這些事件都有一些基本特點：直接影響每一個網(wǎng)民的切身利益，也就是具有極強的公共性，但在其中缺乏基本的游戲規(guī)則和規(guī)范，行為準則仿佛只是由巨頭之間的利益和喜好來決定。

　　企業(yè)的壟斷行為聽起來似乎和消費者的距離很遙遠。但是，我們舉個列子，您可能就不這么看了。目前，最大的網(wǎng)約車平臺應該是滴滴打車，相信很多消費者還記得當初滴滴打車和快的兩家公司激烈的角逐。消費者最初體驗網(wǎng)約車服務時，會得到很多優(yōu)惠，甚至使用豪華專車的價格比普通出租車還要便宜。但是，當消費者的使用習慣被培養(yǎng)起來，網(wǎng)約車公司通過這種低價競爭取得絕對的市場支配地位之后，就逐漸取消了各種優(yōu)惠。很多消費者發(fā)現(xiàn)，即使在看起來用車并不緊張的時段，使用網(wǎng)約車服務可能也會被加價。這種行為，就被質(zhì)疑是在濫用市場支配地位，導致的壟斷行為。

　　北京市律師協(xié)會競爭與反壟斷法律專業(yè)委員會主任魏士廩對此進行了分析與解讀。

　　魏士廩：“在壟斷行為里，有很多行為屬于濫用市場支配地位。首先要界定相關市場，相關市場有地位市場，還有產(chǎn)品市場。然后再看你在這個市場里是否具有市場支配地位，如果具有市場支配地位，后面才會談到濫用行為。濫用行為有很多，如果有正當理由，就不構(gòu)成濫用行為了。

　　舉個例子，網(wǎng)約車在一家獨大的情況下具有市場支配地位，那后期它提價是不是一個壟斷行為，是不是濫用市場支配地位的一種壟斷行為，這個時候就要看它任意提價是不是有一個正當理由，例如晚上車少，司機要求要加價就可能是一個正常的理由。有時候正當?shù)睦碛赡芊癯闪⒕秃軓碗s了，因為這里面涉及到很多技術問題。假設它的數(shù)據(jù)并不是真實的，實際周邊有很多空車，它還是要給你加價，因為你必須要用它。在這種情況下，如果沒有正當理由提價，它就是壟斷行為�！�

　　就在昨天，知名律師事務所等單位的十多位專家學者、實務工作者以及數(shù)十家媒體齊聚北京，一起參與了由互聯(lián)網(wǎng)實驗室舉辦的“網(wǎng)絡平臺壟斷與治理系列研討會”，與會專家圍繞《反壟斷法》在互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)執(zhí)法的得與失、電商等網(wǎng)絡平臺濫用市場支配地位行為界定與治理等問題展開了激烈辯論與學術探討。

　　曾經(jīng)深度參與360訴騰訊濫用市場支配案的中央財經(jīng)大學法學院副教授吳韜再次拿出這個案件來說明互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的壟斷地位給整個行業(yè)帶來的影響。

　　吳韜：“今年上半年最高法院又把360訴騰訊濫用市場支配案的二審作為知情案例，其貢獻主要體現(xiàn)在開放性。表現(xiàn)有以下幾點：第一是對相關市場界定，在競爭分析當中的決定地位進行了一個非常大的挑戰(zhàn)。第二，它明確了在認定市場支配地位的過程中，市場份額這個指標不是絕對的判斷標準。第三，它始終強調(diào)一個發(fā)展的環(huán)節(jié)。它對任何問題的判斷都不是絕對的，它都是在考慮這個市場、企業(yè)本身，乃至整個互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟發(fā)展的階段性。

　　所以從實施的方面來看，這肯定不是法官愿意看到的，現(xiàn)在大眾形成了一種認識：騰訊不壟斷，如果騰訊都不壟斷，那還有誰能壟斷呢？所以大家認為，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)不存在壟斷的問題，這是它的‘失’，這個‘失’不是這個案子本身的問題，而是它帶來的一個客觀的效果，是一種認識的誤區(qū)。所以這一點是最大的一個問題。

　　從目前的情況來看，在騰訊案以后，關于互聯(lián)網(wǎng)的執(zhí)法、司法案件是很少的。為什么這樣子呢？原因和這個案子有關，當然這不是唯一的因素。對原告來說，這個過程是極其耗費資源的，作為一個弱勢的企業(yè)，在我們的訴訟制度還不夠完善的情況下，我們會面臨著制度上的障礙�！�

　　前段時間，蘋果公司在中國遭到反壟斷舉報。針對此事，蘋果公司在8月10號回應，大部分從中國提交的APP都可以在48小時或更短的時間內(nèi)得到審核和通過。據(jù)了解，這些舉報的焦點，集中在蘋果公司強制下架部分APP，以及對APP打賞功能抽取30%的提成等問題上。有律師事務所向國家發(fā)改委和國家工商總局舉報蘋果公司涉嫌“濫用市場支配地位”的行為，包括拒絕交易、差別待遇、附條件交易即搭售、定價過高等內(nèi)容。

　　東北財經(jīng)大學產(chǎn)業(yè)組織與企業(yè)組織研究中心主任，于左教授談到了阿里巴巴在中國大陸網(wǎng)絡零售市場中的二選一、獨家協(xié)議、屏蔽第三方支付工具、廣告位競價排名、移動端濫用搜索服務等行為涉嫌濫用市場支配地位。于左教授在談到壟斷的危害時強調(diào)，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的各種合謀、經(jīng)營者集中和濫用市場支配地位等壟斷行為，對中國的創(chuàng)新不利，對中國發(fā)展實體經(jīng)濟不利，對互聯(lián)網(wǎng)+不利，而這恰恰是反壟斷機構(gòu)應當大力加強的執(zhí)法重點。他特別提到了“免費”提供消費者的服務也有可能出現(xiàn)壟斷行為，應該引起重視。

　　于左：“互聯(lián)網(wǎng)可以通過技術創(chuàng)新，也可以通過公平競爭取得市場支配地位，尤其是在雙邊市場中的免費邊，它本身是項創(chuàng)新的服務，可以有市場支配地位，大家都可以從中獲益，免費還容易得到市場推廣，效果是很好的，但是你不能濫用市場支配地位。

　　另外就是涉及雙邊市場的相關市場的界定，我們應該重點關注免費邊，因為免費邊客戶的數(shù)量是收費邊收入的基礎，所以我們就應該界定免費邊。企業(yè)總是說會考慮收入邊，反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應該考慮根源在哪，所以我們應該重點關注免費邊�！�

　　互聯(lián)網(wǎng)實驗室創(chuàng)始人方興東呼吁，社會要關注互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的競爭問題，參與競爭與治理研究，形成分領域、跨專業(yè)、社會化的研究團隊，一起探尋超級網(wǎng)絡平臺的治理之道。

　　方興東：“是一個全球的問題，目前facebook的活躍用戶大概超過了20個億，安卓的活躍用戶大概也超過了20個億，蘋果大概是10個億，微信大概也是10個億，其他還有亞馬遜的云計算以及滴滴等。facebook的目標是2030年的活躍目標達到50億，也就是基本上全球70%以上的人口都在這個平臺上，這個平臺會掌控幾十億的消費者，能夠?qū)崟r動態(tài)的掌握這些人的各種數(shù)據(jù)，政府應該怎么辦？消費者的權(quán)益應該怎么辦？

　　目前這些超級平臺本身是商業(yè)機構(gòu)，進去的數(shù)據(jù)別人要拿出來是不可能的。總體來說這些平臺還是為整個國家的互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展作出了貢獻。在這種超級網(wǎng)絡平臺中建立一個良性的規(guī)則體系是一個越來越嚴重的問題�！�

　　關于這一話題，北京潮陽律師事務所律師胡鋼以及北京啟蘊邦律師事務所律師胡曉共同作出分析與評論。

　　經(jīng)濟之聲：超級網(wǎng)絡平臺的壟斷行為對消費者到底有怎樣的影響？是不是切實的影響著每一位消費者的利益？

　　胡鋼：“超級網(wǎng)絡平臺不僅在國內(nèi)，在全球領域也成為了業(yè)內(nèi)越來越關注的術語。目前而言，超級網(wǎng)絡平臺在全球領域主要是美國的蘋果、谷歌、微軟、亞馬遜、臉書等。在國內(nèi)領域的候選人主要包括騰訊、阿里巴巴、百度、京東、滴滴等互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)。

　　眾所周知，這類超級的網(wǎng)絡平臺規(guī)模非常大，給消費者提供了實實在在的服務、產(chǎn)品的同時，自己也獲得了巨額的利潤。那么，它的市場的優(yōu)勢乃至壟斷地位也逐漸地加強，他們已經(jīng)成為全球領域大眾的、事實上的信息基礎設施，滲透到生產(chǎn)、生活、娛樂、商業(yè)的每一個細節(jié)，甚至承擔了部分政府的社會管理職能，乃至影響公共政策的制定。

　　在這樣的背景下，一些超級平臺從普通的經(jīng)營者范圍逐漸成為了社會治理、國家治理乃至全球治理重要力量。所以，他們的行為需密切關注，按照法律進行必要的歸置顯得尤為重要，因為這關系到每個人的生活�！�

　　經(jīng)濟之聲：您認為，超級電商平臺的壟斷行為會產(chǎn)生哪些具體危害？

　　胡曉：“之前大家應該很少接觸到關于反壟斷這樣的詞，因為消費者更加關心的可能是反不正當競爭，但實際上壟斷和不正當?shù)母偁庍@二者是相關的，不正當競爭的背后往往都是經(jīng)營業(yè)態(tài)和經(jīng)營方式上的壟斷造成的。

　　所以，這種超級平臺出現(xiàn)后，危害是很大的。首先，對消費者來講，可能要付出更高的代價。比如滴滴叫車加價，車輛越來越不好叫的問題。從某種意義上講，這破壞了正當?shù)闹刃�。其次，對于�?jīng)營者來講，在超級平臺已處于壟斷地位的情況下，作為平臺的經(jīng)營者，必然要屈服于平臺的規(guī)則，哪怕對規(guī)則不滿意也沒有選擇權(quán)。比如蘋果對打賞進行抽成，很多商家認為不合理，但蘋果則回復：只要在蘋果App上架，就必須要服從這樣的規(guī)則。這樣的話，經(jīng)營者的利益就會受到損害。

　　隨著超級平臺的快速出現(xiàn)，目前為止，全球政府還沒有特別統(tǒng)一的應對策略。不管是經(jīng)濟學家還是法學家，對這一現(xiàn)象都非常關注。普通消費者其實也應關注，因為它最后一定會影響到整體的市場秩序。當競爭秩序被破壞，壟斷集中后，行業(yè)發(fā)展可能都會受到影響。因為壟斷后會帶來巨大的利益，那么，壟斷者們不會去改變現(xiàn)狀，而是選擇維護。

　　所以，如果對這種壟斷不加以合理的關注和必要的限制，久而久之，一定會對整個社會造成危害�！�

　　經(jīng)濟之聲：普通消費者如果以反壟斷這樣的理由起訴電商平臺，是否難度很大？消費者在電商平臺涉嫌壟斷的行為面前，該如何維權(quán)、保護自身權(quán)益？

　　胡鋼：“《反壟斷法》看起來好像離消費者比較遠，但我國有一套法律制度叫《市場歸置法》，《市場歸置法》里的內(nèi)容俗稱‘兩反一�！�，‘兩反’是《反不正當競爭法》和《反壟斷法》，‘一保’是《消費者權(quán)益保護法》，大家對‘一�！�已經(jīng)很熟悉了，而‘兩反’——《反不正當競爭法》和《反壟斷法》，事實上這兩部法律的第一條都有直接規(guī)定：立法目的是為了維護消費者的合法權(quán)益。因為如果沒有充分自由、平等、開放的競爭環(huán)境，而任由某些壟斷勢力或不公平競爭行為存在，最終的結(jié)果就是：消費者必須要接受質(zhì)量很差、價格很高的產(chǎn)品或服務，所有的市場不公平，最終買單的依舊是每一位消費者。

　　所以，消費者對侵害消費者合法權(quán)益的行為，包括不正當競爭，乃至壟斷，都應該勇敢地說‘不’，可以按照《反壟斷法》的規(guī)定，對于涉嫌的壟斷行為進行舉報。另外，《反壟斷法》明確規(guī)定了，對涉嫌的壟斷行為，任何單位和個人有權(quán)向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)舉報。反壟斷執(zhí)法機構(gòu)應當為舉報人保密。同時，如果相關的壟斷行為造成了消費者的損失，可以依照相關的法律來維護自己的合法權(quán)益。因為《反壟斷法》第50條明確規(guī)定了，經(jīng)營者實施壟斷行為，給他人造成損失的，要依法承擔民事責任。

　　當然，《反壟斷法》相關的適用法律，本身在國內(nèi)還是比較新鮮的話題，《反壟斷法》實際上實施的日期也僅僅比2008年奧運會早了一個星期。雖然案件有一些，但是總體不多，相關的司法機構(gòu)，包括法律人員，對于《反壟斷法》的理解和適用，乃至司法的實踐方面，還處于知識和經(jīng)驗不斷累計的階段。特別涉及到有關互聯(lián)網(wǎng)領域的反壟斷問題，由于這些案件本身的高難性、復雜性、高技術性以及相關證據(jù)易流失性等，普通的消費者如果直接提起反壟斷訴訟會比較困難，但至少可以永遠向反壟斷執(zhí)法機構(gòu)，包括商務部、工商總局以及發(fā)改委進行舉報。

　　那么，執(zhí)法機構(gòu)如果經(jīng)過審查，確認有初步嫌疑，就會進行立案并且進入相關的執(zhí)法流程。相關的反壟斷執(zhí)法機構(gòu)的執(zhí)法結(jié)果，將非常有利于消費者在下一步提起反壟斷的訴訟，在民事賠償訴訟中也能起到關鍵的作用。同時，消費者也可以向消費者組織進行相關投訴�！�

　　經(jīng)濟之聲：中央財經(jīng)大學法學院的吳韜教授談到，在360訴騰訊濫用市場支配案之后，相關的案件就非常的少，主要是司法機關對于這類新型案件非常審慎。這給我國互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的發(fā)展帶來了怎樣的影響？

　　胡曉：“當時的‘3Q大戰(zhàn)’引發(fā)了市場方方面面的關注，持續(xù)了很長時間，最終才有了這樣的結(jié)果。此案之后，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在出一些具體政策時，可能具有更強的隱蔽性。比如騰訊的微信里可能沒有辦法直接打開淘寶鏈接，但它允許使用淘寶口令，這種形態(tài)發(fā)生了很大的轉(zhuǎn)變。對于司法部門來講，在認定是不是存在壟斷行為方面，也是一個巨大的挑戰(zhàn)。反之，站在企業(yè)的角度上講，在考慮商業(yè)模式時，一定要把壟斷和不正當競爭的法律合規(guī)風險考慮進去。因為現(xiàn)在很多互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在競爭過程中會不斷強調(diào)，自己占有了多大的市場份額，然后通過這些數(shù)據(jù)的發(fā)布來吸引投資人。在吸引投資人的過程中，對對手而言，自己發(fā)布的這些信息，將來在證明你具備市場支配地位時，會是一個非常有利的條件。所以，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)在發(fā)展的過程，需要平衡相關的利益關系，以免在發(fā)展到一半時，突然受到歸置。另外，在制定具體政策時，還是要綜合考慮到消費者的最終利益，去維護一個相對公平發(fā)展的市場競爭秩序�！�

　　經(jīng)濟之聲：在昨天的會議上，有律師提到了網(wǎng)約車平臺可能涉嫌的壟斷行為。事實上，商務部發(fā)言人高峰在7月27日表示“商務部反壟斷局已多次約談滴滴出行，對滴滴和優(yōu)步合并案依法進行調(diào)查�！�2016年8月1日，滴滴出行宣布與Uber全球達成戰(zhàn)略協(xié)議，滴滴出行將收購優(yōu)步中國的品牌、業(yè)務、數(shù)據(jù)等全部資產(chǎn)在中國大陸運營。這場收購是否面臨監(jiān)管審查的問題一直是輿論焦點。這樣的反壟斷調(diào)查對于消費者會有怎樣的影響？

　　胡鋼：“ 總體來看，網(wǎng)約車在國內(nèi)和國外是有區(qū)別的。如果在國外，以優(yōu)步為例，優(yōu)步的市場主要是美國的一些州以及其他零散的國家，基本上都會被追究刑事責任，這是很重要的一點。在國內(nèi)，這種超級網(wǎng)絡平臺最大的能力之一是，憑借巨大的財力和它作為媒體本身的巨大影響力，可直接滲透到學術界、法律界，乃至雇傭大批前政府官員、法官等，它的能力是非常強大的。

　　在這種背景下，消費者不能暫時地被某些漂亮的術語所蒙蔽，要整體考慮，自己的合法權(quán)益要得到長遠的、有效的保障。即使當時的福祉得到了提高，也不能僅僅沉湎于一時的優(yōu)惠、免單，事實上這些都是不可持續(xù)的。所以，對于網(wǎng)約車的監(jiān)管，我相信隨著各地工作的不斷落實，網(wǎng)絡黑車泛濫的現(xiàn)象，應該會的到良好的改善�！�