河北省趙縣南楊家莊的“五道古火會(huì)”，2011年即被列入河北省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄，該村79歲的老人楊風(fēng)申是該項(xiàng)非遺唯一傳承人。去年2月19日，他在制作古火會(huì)上需要燃放的煙花時(shí)被警方拘留，后被法院以非法制造爆炸物罪，判處有期徒刑4年6個(gè)月。楊風(fēng)申覺得冤枉，制作了20年古火會(huì)煙花，從來不知道這會(huì)違法，他已提起上訴，正焦急等待二審結(jié)果。(6月29日《新京報(bào)》)
這起刑事案件的悖論之處在于：“非遺”是國家著力保護(hù)和傳承的精神財(cái)富，是國家文化主管部門依《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》(以下簡稱《非遺法》)要著力肯定和扶持的行為，而楊風(fēng)申老人作為非遺傳承人，正在傳承該項(xiàng)“非遺”活動(dòng)時(shí)卻被國家司法部門依據(jù)《刑法》予以嚴(yán)厲打擊。法律如此患上“精神分裂癥”，國民包括楊風(fēng)申老人就不知該如何行為了。
我們先來詳細(xì)分析這種悖論，再看看能否化解這種悖論。
一方面，依《非遺法》，楊風(fēng)申老人的傳承行為應(yīng)該受到鼓勵(lì)和保護(hù)。
《非遺法》2011年頒布實(shí)施，當(dāng)年“五道古火會(huì)”即被列入河北省非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄。2012年，楊風(fēng)申成為市級(jí)非遺項(xiàng)目代表性傳承人，石家莊市政府為其頒發(fā)了證書；2013年，楊風(fēng)申又成為省級(jí)非遺項(xiàng)目代表性傳承人，河北省文化廳為其頒發(fā)了證書。這是國家機(jī)關(guān)對(duì)楊風(fēng)申老人合法傳承人身份的正式認(rèn)可。
而成為非遺傳承人并不容易，依《非遺法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)具備三個(gè)條件：一是熟練掌握其傳承的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)；二是在特定領(lǐng)域內(nèi)具有代表性，并在一定區(qū)域內(nèi)具有較大影響；三是積極開展傳承活動(dòng)。尤其是第三項(xiàng)，必須積極開展傳承活動(dòng)，才能當(dāng)選上。
據(jù)報(bào)道，自從1996年杜老命師傅去世，年近60歲的楊風(fēng)申接班，成為新中國成立后古火會(huì)的第四代傳人，且是唯一熟練掌握古火會(huì)所需煙花之配方和制作工藝的人，每年都由他主持操辦村里元宵節(jié)最盛大的古火會(huì)，在當(dāng)?shù)卮_實(shí)相當(dāng)聞名。省、市政府機(jī)關(guān)給他頒發(fā)非遺代表性傳承人證書，既是國家對(duì)他10多年來積極傳承活動(dòng)的充分肯定，也是鼓勵(lì)他將該項(xiàng)非遺再積極傳承下去。
不僅如此，《非遺法》還要求，縣以上政府文化主管部門，應(yīng)根據(jù)需要采取措施，支持傳承人開展傳承活動(dòng)。
另一方面，依《刑法》規(guī)定，楊風(fēng)申老人似乎真的應(yīng)該受到追究。
因?yàn)樗麤]有取得煙花炮竹生產(chǎn)許可證，且在每年元宵節(jié)前夕都用幾百公斤火藥，“擅自”制作成數(shù)百個(gè)“梨花瓶”等特種煙花，且經(jīng)鑒定具有爆炸性，因此，國家司法部門以非法制造爆炸物罪追究其刑事責(zé)任，似也沒有問題。
還應(yīng)知道，非法制造爆炸物罪是槍支犯罪中最重的一個(gè)罪種，是刑法第125條所規(guī)定的“非法制造、買賣、運(yùn)輸、郵寄、儲(chǔ)存槍支、彈藥、爆炸物罪”，能夠肢解出來的一個(gè)選擇性罪名，一般情節(jié)的法定刑為3至10年；情節(jié)嚴(yán)重的為10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
可見，楊風(fēng)申老人被適用的“非法制造爆炸物罪”，是一種最輕為3年、最重為死刑的重罪。如果罪名成立，根據(jù)老人同類行為縱跨20年來綜合評(píng)價(jià)，認(rèn)定其“情節(jié)嚴(yán)重”應(yīng)不為過，相應(yīng)的法定刑最重為死刑，才判4年半明顯有“放縱”之嫌；而眾多參與其中的人包括鼓勵(lì)老人“積極傳承”的政府官員，也應(yīng)是同案犯，至少是從犯(例如幫助犯)，應(yīng)一并追究刑事責(zé)任；現(xiàn)在只判處老人，也違反了刑法面前人人平等的基本原則。但真的如此追究，給老人判接近于死刑的刑罰、給村民和政府官員相對(duì)較輕的刑罰，則更背離常識(shí)和人們生活觀念。這樣，我就用歸謬法論證了刑事追究老人的荒謬。
換個(gè)角度而言，既然只判楊風(fēng)申老人4年半徒刑，公眾還普遍認(rèn)為太重了，就應(yīng)該好好檢省楊風(fēng)申老人的行為是否存在可以除罪的因素，從而消除這種悖論。
行為上貌似犯罪，但法律將其除罪，理論上稱為排除犯罪的事由，或稱正當(dāng)化事由。我國刑法明文規(guī)定的除罪事由只有正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)。例如某女性面臨危及生命安全的強(qiáng)奸犯罪時(shí)，用刀直捅強(qiáng)奸犯心臟導(dǎo)致其死亡，仿佛完全成立了故意殺人罪，但法律說她是無罪的，就因?yàn)槠浯嬖谡?dāng)防衛(wèi)的除罪事由。
除了正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)以外，國外刑法和我國刑法理論都承認(rèn)依照法律的行為、執(zhí)行命令的行為、正當(dāng)業(yè)務(wù)行為、經(jīng)權(quán)利人承諾的行為等，也屬于除罪事由。例如行刑者執(zhí)行命令將罪犯處死，應(yīng)沒有人認(rèn)為是犯罪，就因?yàn)樗菆?zhí)行命令的行為，具有正當(dāng)化事由。同樣，楊風(fēng)申老人執(zhí)行政府積極傳承“非遺”活動(dòng)的命令，為何就不能為其除罪呢？！
至于楊風(fēng)申老人制作“梨花瓶”等特種煙花的行為，確實(shí)存在安全隱患，則是另一個(gè)法律問題，政府應(yīng)通過幫助村鎮(zhèn)設(shè)立相關(guān)實(shí)體，解決相關(guān)生產(chǎn)許可等措施來解決，對(duì)此，《非遺法》也有財(cái)政扶持和減免稅收等政策依據(jù)。而不能采取把一個(gè)功臣當(dāng)成一名罪犯來解決，那樣，“五道古火會(huì)”這項(xiàng)省級(jí)“非遺”咋辦？（劉昌松）
編輯：
林馥榆
關(guān)鍵詞：
上海;非遺;傳承人
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